绝不能用政治权力来否定法律权力/杨新

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劳动部


劳动部印发《关于加强企业工资总额宏观调控的实施意见》的通知
劳动部


各省、自治区、直辖市及计划单列市劳动（劳动人事）厅（局），国务院各部委、直属机构、全国性公司、计划单列企业集团劳动工资司（处）：
为落实贯彻《国务院办公厅转发劳动部关于加强企业工资总额宏观调控意见的通知》（国办发〔1993〕69号）精神，我部拟定了《关于加强企业工资总额宏观调控的实施意见》，现印发给你们。请结合本地区、本部门实际情况贯彻执行，并在执行过程中注意总结经验，不断加以
完善。

关于加强企业工资总额宏观调控的实施意见
第一条 为贯彻落实《国务院办公厅转发劳动部关于加强企业工资总额宏观调控意见的通知》（国办发〔1993〕69号）精神，切实加强对企业工资总额的宏观调控，制定本实施意见。
第二条 本实施意见适用于各省、自治区、直辖市、计划单列市，国务院各部委、直属机构，全国性公司、计划单列企业集团所属全部企业。
第三条 企业工资总额按国家统计局规定，是指企业在一定时期内，直接支付给本单位职工的全部劳动报酬。按照《全民所有制工业企业转换经营机制条例》和财政部发布的《企业财务通则》、《企业会计准则》的规定，工资支出应全部在成本费用中列支。各类企业应自“两则”颁布
实施之日起，认真按照新财务制度规定渠道列支工资；各级经济管理部门，要为企业创造条件，促进并监督企业做好这项工作。
第四条 国家对地区、部门全面实行动态调控的弹性劳动工资计划（以下简称弹性计划）。对一九九三年底以前，仍未向国家上报弹性计划实施方案的地区，劳动部将按照《动态调控的全民所有制企业弹性劳动工资计划实施办法》（劳计字〔1992〕34号）等文件的规定和要求，
下达非农国民收入工资含量系数，并据此进行考核；国务院各有关部门要按照劳动部文件规定和要求认真测算，并于一九九四年三月底前将弹性计划方案报送劳动部。经批准后组织实施。
第五条 全国性的公司和计划单列的企业集团原则上实行工资总额同经济效益挂钩办法，其工效挂钩方案报经劳动部、财政部批准后执行；暂不具备挂钩条件的，可实行弹性计划办法或工资总额包干办法，其弹性计划方案或工资总额包干方案报经劳动部审批后执行。
全国性公司、计划单列企业集团，无论实行何种工资调控方式，其工资总额的增长都要严格遵循“两个低于”的原则，对实行工效挂钩、工资总额包干办法的，也要按照弹性计划的效率、效益原则，测算和编制本公司（集团）工资总额增长的中长期规划和年度计划，将其工资总额纳入
弹性计划管理。
第六条 要逐步扩大弹性计划的调控范围，改进弹性计划的相关经济指标。
从一九九四年起，各地区要积极创造条件将弹性计划的调控范围逐步扩大到调控城镇各种所有制企业的工资总量。并开始用非农国内生产总值、非农国内生产总值工资含量、资金利税率、工资利税率、劳动生产率（城镇社会劳动者人均非农国内生产总值）、工业净产值率作为相关经济
指标进行试算和试运行。
各地区要统一弹性计划相关经济指标的计算和考核口径。目前已实行弹性计划的地区，在计算地区非农国民收入增量时要剔除乡镇工业企业的净产值，有计划单列市的省，要剔除计划单列市新增的非农国民收入。
第七条 各地区、部门要进一步完善工效挂钩办法，扩大工效挂钩范围，逐步统一地区、部门弹性计划和工效挂钩的经济效益评价考核指标，切实做好弹性计划与工效挂钩等调控形式的相互衔接。
现已实行工效挂钩的企业，要用反映企业投入产出综合经济效益的资金利税率、工资利税率、劳动生产率等指标来调节挂钩浮动比例，使挂钩比例的确定规范化、科学化。具体方法是：企业挂钩浮动比例根据企业资金利税率、工资利税率、劳动生产率与本地区同行业的平均水平相比较
核定，以1∶0．7为中线，最高不超过1∶1，计算公式如下：
3－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
｜ 企业资金 企业增加值（净产 企业工资
企业工资 ｜ 利税率 值）劳动生产率 利税率
浮动比例＝0．7×｜－－－－－－×－－－－－－－－×－－－－－－
｜本地区同行业 本地区同行业 本地区同行业
√ 资金利税率 劳动生产率 工资利税率

对尚未实行工效挂钩的企业，可实行工资总额同企业增加值（或净产值，下同）挂钩的办法，按照“弹性计划”的投入产出原则，用增加值工资含量、资金利税率、工资利税率、劳动生产率等经济指标确定企业增加值工资含量。其计算公式如下：
－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
4｜企业基期增加 企业基期 企业基期 企业基期
企业增 企业基期 ｜值工资含量 资金利税率 工资利税率 劳动生产率
加值工＝增加值工×｜－－－－－－×－－－－－×－－－－－×－－－－－
资含量 资含量 ｜本地区基期 本地区基期 本地区基期 本地区基期
｜同行业增加 同行业资金 同行业工资 同行业劳动
√ 值工资含量 利税率 利税率 生产率

以上各项基期经济指标的数据一般以前三年的平均数为准。
企业增加值工资含量要按工资管理体制报经劳动部门核准后执行，工资含量确定后一般三至五年不变；如因国家调整物价、汇率等原因导致全行业增加值增（减）变化超常的，各级劳动部门应会同企业主管部门，按同行业新的平均值重新核定。
第八条 各地区、部门在实施弹性计划的同时，对企业工资总额进行分级分类调控。
各类国有企业原则上都要实行工效挂钩办法，并逐步加强对资金利税率、工资利税率、劳动生产率等复合挂钩指标的考核和调控力度。暂不具备工效挂钩条件的国有企业均应实行工资总额包干办法，各级劳动部门要严格审核企业的包干基数。经政府批准试行自主确定工资总额的国有企
业，各级劳动部门要与财政部门密切配合，对其工资总额基数和经济效益基数进行认真核定。
第九条 各地区、部门、全国性公司、企业集团所属企业实发工资总额必须严格控制在弹性计划的工资总额之内。企业编制的当年工资总额使用计划应在国家按政策允许提取或核定的总额之内，如有突破，劳动部门应会同企业主管部门综合运用经济的、法律的和必要的行政手段，指导
企业对当年预计发放的工资总额进行相应的调整，鼓励企业多留一些工资储备金，以利以丰补欠。
第十条 有条件的城镇集体企业，应按照劳动部和国家税务局制定的《城镇集体所有制企业工资同经济效益挂钩办法》（劳薪字〔1991〕46号文）的规定，实行工效挂钩办法。暂不具备工效挂钩条件的企业，原则上都应实行工资总额包干办法。
第十一条 股份制企业必须在股票公开上市以后，才能实行自主确定工资总额的管理办法。对股票未上市的，应分别情况区别对待：对国有股份占50％以上的企业，应实行国有企业的管理办法，即原则上实行工效挂钩办法，暂不具备挂钩条件的，应一律实行工资总额包干办法；对集
体股份占50％以上的企业，应实行集体企业的管理办法。
第十二条 对外商投资企业，港、澳、台商投资企业的工资总额管理应主要运用国家政策、法规进行调控，并依据国家有关规定，对企业工资总额发放情况进行监督、检查。
第十三条 实行《工资总额使用手册》管理制度和工资总额联合审核制度。各级劳动部门要会同统计、财政、银行等部门，于每年年初对本地区企业上年度工资总额提取和发放情况进行联合审核。在联审合格的基础上，由劳动部门和银行核发《工资总额使用手册》。企业主管部门或劳
动部门根据企业编报的工资总额计划对其《工资总额使用手册》进行一次性备案或签章。
在联审中，发现多提或超额发放工资的要如数扣回。对企业《工资总额使用手册》未经审核或备案签章以及超额支取工资的，银行一律拒付。
第十四条 地区、部门要对弹性计划的管理运行情况随时进行跟踪监察，对所属企业的工资总额使用情况及时汇总并与弹性计划的工资总量相对照。发现问题要及时预警并分析原因，迅速调整。
第十五条 地区、部门每年六月底以前，要按照劳动部统一制定的“地区、部门弹性工资计划检查、考核及预测表”，参照统计年报和财务决算资料，对本地区、部门上一年度的弹性计划执行情况进行自查，并将检查结果及分析报国家审核。
第十六条 劳动部会同有关部门于每年七月份左右，对地区、部门上一年弹性计划执行情况做出考核评价，发布信息通报。同时将考核评价结果抄送地区、部门主要领导。
各地区、部门要根据实际情况，建立相应的考评和信息发布制度，由劳动行政部门定期公布本地区、部门不同行业及国内、国际的人工成本、经济效益横向比较指标，以加强对企业工资总额管理的宏观指导。
第十七条 地区、部门应指导企业建立综合经济效益和职工工资总额发放情况台帐，企业应主动接受地区、部门的检查考核。
第十八条 各地区、部门可根据国办发〔1993〕69号文件精神和本实施意见，结合自己的实际情况，制定具体实施办法。



1993年11月5日
正当使用在商标侵权中的抗辩分析
商家泉 温宇洋

随着商标侵权案件的大比例提升，正当使用亦逐步成为一种有效的抗辩方式被普遍采纳，但纵观我国商标相关法律法规，对于正当使用的规定少之又少，经常被引用的无非是实施条例49条，而此条规定有比较原则性，故而导致在案件审理中，不同法官具有不同观点及意见分歧，对于“打擦边球”的侵权行为认定就增加了一定困难，为此，本文尝试对“正当使用”进行分析。

一、正当使用的法律依据
正当使用的法理引用，通常源于《商标实施条例》49条，即“注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用”

二、正当使用审判中的实例
1、“百家湖”案：一审法院认定百家湖为一地名，为保护公众利益，不支持商标专用权人因注册商标即获得该地名的独占性垄断，被告善意使用该地名为属于正当使用；二审法院从保护商标注册人角度出发，支持了原告该商标的专用权，但再审法院又推翻二审判决，最终支持一审判决；
2、《家庭》杂志案：两审法院一致认为，家庭一词为人们日常生活、工作和学习中常用的基本词汇，只是因为原告的使用才获得了第二含义，即代表杂志。而被告使用的恰恰是第一含义的家庭，而非指向杂志，且使用中没有突出使用，属于正当使用。
3、Owen商标侵权案：原告注册了“owen”商标，被告为服装生产企业，在运动服装前胸及后背连同“10号”一起使用了“owen”，法院认为，“owen”使人第一反应为联想到英国著名球星欧文，而非原告商标，被告使用“owen”的功能主要是通过欧文的个人形象做广告性宣传，而非识别商品来源的符号，故此驳回原告的商标侵权的诉求。
4、“银杏”商标侵权案：法院认为，被告为表明其产品中含有“银杏”，可以通过在产品外包装上增加原配料表，或直接表明本产品含有银杏成分方式来描述其产品的原料，没有必要突出使用“银杏”来表明其产品原料，显然不是对该词第一含义的正当使用，而是商标性使用。故此，支持原告诉求。

三、“商标性使用”还是“描述性使用”决定了是否“正当使用”，我们认为是描述性使用还是商标性使用应考虑以下因素：
1、结合使用者对词汇的具体使用方式判断
非突出使用、非显著位置使用、非商业盈利性使用，或仅仅使用该词汇为大众所熟知的第一含义，即构成正当使用，例如在商业广告或活动中的一句话、宣传口号等。详见《家庭》杂志案例。
2、使用方式难易判断是否使用第一含义，应结合使用者使用的目的、要达到的效果来综合分析。
使用者这种主观性很强的思维活动，其他人无法判别，但建议通过分析被告在可供选择的几种方法中是否选择了一种正常思维下较为合理的使用方式来判断。如通过产品包装或宣传中可以描述的问题，就没有必要突出字体和大小、使用与主体不同颜色来描述。详见“银杏”商标侵权案例。
3、判决是否描述性使用，还应参考商业惯例和消费者习惯。
如一词汇按照商业惯例或消费者习惯，无法在该词汇和特有商标商品之间建立联系，而是按照大众所理解的第一含义、指向使用，则不构成商标性使用，如“owen”商标侵权案。
4、商标的知名度是影响定性的重要因素。
如一商标为知名、著名甚至驰名商标，那么其被公众认可的联系指向物为特有商品，弱化了其第一含义，此种情况下，一般认定商标性使用较为合理。
5、使用是否附记于商品。
一般来讲，将词汇使用在商品上，其构成商标性使用的可能性就较大，相反，仅仅是在广告或其他宣传中使用，构成描述性使用可能性较大。
6、使用他人商标时，是否标示了自己的注册或未注册商标。
如被告在使用他人具有描述性含义的商标时，在合理位置和方式正确标注或大量使用自有商标，能够使消费者区分商品来源的，则认定为第一含义描述性使用较为合理。
但，前提一定是使用者在合理位置、合理方式使用自有商标，而不是在显著位置、方式使用他人描述性商标，同时在不显眼位置、以隐蔽方式使用自有商标。此种情况下，其自有商标的区分功能可以认定基本丧失，起到标示商品来源功能的不再是自有商标，而是他人商标。详见“银杏”侵权案。
7、依照商业惯例、专业协会意见认定。
若商标中包含本商品的通用名称，专用权人无权禁止他人描述性正当使用。如法院根据中国粮食行业协会出具的“雪花粉”直接表述了面粉质量，为该商品通用名称的意见，判定驳回原告商标侵权诉求。

四、综上，可得出正当性使用的要件
1、主管善意，不造成混淆、误认；2、非商标性使用；3、描述性的使用。
描述性使用在要件中名列最后，但它确是整个环节的前提，即非描述性的商标，根本不存在是否正当性使用的考虑。而是否处于善意，可以通过“混淆和误认”来判决。

高文律师所
商家泉 律师
13911558353