黑龙江省人大常委会关于废止《黑龙江省产品质量纠纷仲裁条例》的决定

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律师忠告：企业商业秘密保护，勿临渴掘井，宜未雨绸缪，防患于未然。
——河南成务律师事务所 戚谦

■郑州戚谦律师•企业商业秘密保护专题系列四

侵犯商业秘密案件被控告方的律师代理

戚谦 河南成务律师事务所 13837159892

二、代理被控告方的策略

河南成务律师事务所的戚谦律师认为，代理侵犯商业秘密案件控告方的诉讼策略应主要以下几个方面：
1 、参加和解
作为谈判代表，应做好以下工作：
A、与被控方进行充分的沟通，并对被控方实际是否存在侵权及可能要承担的法律责任作出初步的判断；
B、积极的与指控方进行沟通，尽可能了解其手中掌握的有关被控方侵权的证据的情况及数量；
C、结合现有证据，依据现有法律及实践经验，判断被控方行为的法律性质及后果；
D、根据以上法律分析，会同被控方作出“不接受和解”或“接受和解”的决定，如接受和解，还需进一步按“可以接受”、“勉强可以接受”、“绝对不能接受”等几个档次拟定谈判方案。

2、代为提出异议
认为自己信息的秘密性遭到破坏以后，“权利人”可能会采用申请专利等方式寻求其他方式的保护，此时，律师可视具体情况，针对其专利申请等提出异议。

3、刑事
作为侵犯商业秘密案件被告，应从以下几面进行辩护：
A、原告信息不构成商业秘密，具体要点参照民事部分。
B、起诉被告侵权的事实不清，证据不足。
需提请注意的是，民事诉讼中的“相似加接触”原则在刑事诉讼中是不能采用的，因为“相似加接触”原则只是一个盖然性的证明标准，这一证明标准目前来讲在刑事诉讼中还是不适用的。
C、造成损失的数额没有达到犯罪构成标准。
应注意，构成侵犯商业秘密罪的起点是造成经济损失50万元以上。
D、主观上没有犯罪的故意，不具备犯罪构成的主观要件。
应注意的是，构成侵犯商业秘密罪的主观要件只能是故意，疏忽大意的过失或过于自信的过失都不能构成侵犯商业秘密罪。

4、行政
受到行政机关调查或接到处罚通知后，企业应具体分析案情，选择以下方案。
A、确已构成侵权：主动接受处罚，并就有关赔偿问题与权利人进行协商。
B、确未构成侵权：参照民事诉讼的要点，及时提出抗辩理由并提交证据；接到处罚通知后60日内提出行政复议或在三个月内提起行政诉讼.

5、民事
作为侵犯商业秘密案件中被告方，应从以下几面进行抗辩：
（1）以原告的信息并不构成商业秘密为由进行抗辩
a、诉争信息已为公众所知悉（社会大众或该行业中的普通人员可以比较轻易的通过公开的手段取得），例如：该信息已在国内外的书籍、报刊等媒体上公开；该信息已被国内有关产品所公开；经有关机构鉴定，该信息已是行业内通知技术。
b、诉争信息不具有实用性、不能为权利人带来经济利益，即该信息仅在理论上成立，目前尚无法将其应用到实际当中，不具有实用性，也不能给原告带来潜在的竞争优势。
c、诉争信息未经权利人采取保密措施或虽采取了保密措施，但显然不足以保护该信息的秘密性，不足以让他人知道该信息乃秘密信息。

（2）以侵权行为不存在为由进行抗辩
a、被告使用的信息与原告的信息不相同也不相似。
关于这一点，可采用“密点对照”的方法进行分析，即将原告主张的秘密信息中的要点与被告使用的信息中的要点进行对照，以论证两者间的相同及区别点。当然，也可直接申请有关机构对此进行鉴定。
b、被告没有可以接触到原告信息的条件与可能性。
c、被告的信息有合法来源，比如：
使用已经原告许可同意；
国家煤矿安全监察局


安监总煤矿字〔2005〕37号

关于推广应用煤矿数字化瓦斯远程监控系统的通知

各产煤省、自治区、直辖市煤炭行业管理、煤矿安全监管和安全生产监督管理部门，各省级煤矿安全监察机构，神华集团公司、中国中煤能源集团公司：

　　自2003年国家煤矿安全监察局在山西晋城召开推广数字化瓦斯远程监控系统现场会以来，地方各级人民政府相关部门及大部分煤矿企业对监控系统建设都比较重视，取得了一定进展。但也有个别地区和一些煤矿企业认识不足、重视不够、管理不到位，致使煤矿在用的安全监测监控系统型号多、相互之间兼容性差、监测监控人员配备不足且人员技术水平不高，数字化瓦斯远程监控系统推广应用工作发展不均衡、不到位的问题目前仍然存在。

　　为进一步提高煤矿安全信息化水平，把国务院第81次常务会议确定的煤矿瓦斯治理措施落到实处，切实保障煤矿安全生产，现就推广应用煤矿数字化瓦斯远程监控系统的有关事项通知如下：

　　一、提高认识，加强领导，落实责任，明确目标，加快数字化瓦斯远程监控系统的推广工作。数字化瓦斯远程监控系统是防止煤矿瓦斯事故的重要科技手段，是煤矿安全生产的“电子警察”，对强化煤矿安全生产的多级监管具有重要作用。地方各级煤矿安全监管部门要进一步提高认识，统一规划，加快数字化瓦斯远程监控系统的建设步伐。原国有重点煤矿企业、地方国有煤矿企业、产煤县（区）煤矿安全监管机构都要明确一名负责人全面负责联网建设工作。2005年底以前，高瓦斯、煤与瓦斯突出矿井要全部建立并完善安全监测监控系统；原国有重点煤矿企业要实现矿务局（集团公司）内部联网，国有地方煤矿、乡镇煤矿要实现县（区）范围内联网。

　　二、规范数字化瓦斯远程监控系统的技术要求，确保系统安全可靠。

　　数字化瓦斯远程监控系统应满足以下基本技术要求：

　　1．网络采用 B/S模式，包含瓦斯、通风监测、瓦斯抽放、自然发火等全部数据内容。

　　2．采用统一规范的数据通讯协议，网络联结遵循下级用户服从上级用户、上级用户提供数据格式与传输技术的原则。数据实时传输，并优先选择光纤传输。

　　3．网络应用软件系统应具备自动搜索跟踪瓦斯超限、停风区域，监测显示瓦斯浓度和区域断电报警；综合实时监测报警，直观显示监测、控制设备位置、运行及控制状态；隐患报警、网络跟踪调度；分类查询、汇总；联网通讯中断自动监测；应用权限分级管理；防病毒和数据安全保护等功能。

　　4．系统结构、功能及各类传感器的安装、检验和校验等符合《煤矿安全规程》和其他安全技术规定。

　　三、强化日常管理和监督检查，构建服务体系，保障系统的正常运行。

　　1．地方各级煤矿安全监管部门和煤矿企业要立即对在用的煤矿瓦斯监测监控系统进行一次安全性能评估，淘汰不符合《煤矿安全规程》规定、功能不全、运行不准的监测监控系统，消除事故隐患，并及时向驻地煤矿安全监察机构通报相关工作进展情况。

　　2．实现内部联网的原国有重点煤矿企业，以及实现国有地方煤矿、乡镇煤矿联网的县（区），要指定专门机构负责监测监控系统的运行和维护管理，制定“分级监管，分级响应”的标准程序和应急预案，明确各级响应过程中有关机构、人员的职责和权限。

　　3．乡镇煤矿相对集中、但煤矿技术力量相对薄弱的地区，地方人民政府应组织建立区域性的技术服务队伍，确保辖区内乡镇煤矿的瓦斯监测监控系统正常运转。

　　4．各级煤矿安全监察机构要加强对煤矿瓦斯监测监控系统联网安装使用情况的监察。凡高瓦斯矿井、煤与瓦斯突出矿井年底仍未安装监测监控系统或虽安装但运行不正常的，应责令停产整顿；凡高瓦斯矿井、煤与瓦斯突出矿井年底仍未联网的，应责令停产整顿。



二○○五年五月十二日